清华法学

论文

  • 构成要件的理论考察

    陈兴良;

    文章从三个层面对构成要件理论展开考察:一是构成要件的客观性与主观性。构成要件理论的发展呈现主观化的倾向;在犯罪论的建构中,需要考虑如何从构成要件的抽象性中实现犯罪的个别化的问题。二是构成要件的记述性与规范性。如何区分构成要件与违法性,尤其是构成要件中的规范要素与违法性,是犯罪论体系中的理论难题;随着法定犯的增加,有必要重新审视构成要件与违法性之间的关系。三是构成要件的形式性与实质性。构成要件从形式化走向实质化,直接影响其本身的体系性地拉。应当在领悟犯罪论体系精髓的基础上,对我国犯罪构成体系的重构展开探索。

    2008年01期 No.5 5-14页 [查看摘要][在线阅读][下载 173K]
  • 减价责任的逻辑构成

    韩世远;

    我国法上的减价责任是一项违约责任,而非独立的或者相对独立的物的瑕疵担保责任。减价权性质上为形成权,而非请求权。减价与损害赔偿并不一样,前者功能在于按质论价,以维持合同的均衡;后者则是使债权人遭受的损害获得填补。减价的主张通常并不排斥继续主张损害赔偿。

    2008年01期 No.5 15-29页 [查看摘要][在线阅读][下载 263K]
  • 义务本位主义的刑事诉讼模式——论“坦白从宽、抗拒从严”政策的程序效应

    陈瑞华;

    作为一项刑事政策,"坦白从宽、抗拒从严"对嫌疑人、被告人供述犯罪事实具有明显的激励作用,对于那些拒不供认有罪、推翻供述或者"认罪态度不好"的被告人,则会产生一种从重处罚的效果。尽管这一政策在指导法院量刑方面具有一定的合理性,却对被告人供述的自愿性以及被告人的无罪辩护权具有否定作用。由此,中国刑事诉讼制度形成了一种"义务本位主义"的诉讼模式。根据这一模式,面对国家追诉机关的调查讯问,嫌疑人负有服从和配合的义务,以协助国家机关查明事实真相。在这种强调公民服从义务的政策影响下,所谓被告人供述的自愿性、保持沉默的权利、不受强迫自证其罪的特权、被告人与国家的平等对抗等自由主义哲学意义上的理念,并没有太多的存在空间。

    2008年01期 No.5 30-48页 [查看摘要][在线阅读][下载 352K]
  • 权利位阶论——关于权利冲突化解机制的初步探讨

    张平华;

    权利位阶是法律世界的客观现象,反映了权利效力间的高低、强弱或者价值上的轻重关系。"权利位阶规则"指以直接规定不同权利之间的效力优先顺序为内容的法律规则,依权利位阶规则获得的权利优位是绝对的、确定的。权利位阶规则可分为意定权利位阶规则、法定权利位阶规则。"权利位阶原则"指以确定权利的价值轻重为内容的法律原则,依权利位阶原则获得的权利优位不是绝对的。确定权利位阶原则的过程是价值判断活动。

    2008年01期 No.5 49-65页 [查看摘要][在线阅读][下载 290K]
  • 论卡特尔赦免制度原理——兼议我国《反垄断法》第46条之适用

    张晨颖;

    卡特尔赦免制度是针对卡特尔内在的隐秘性特质设计的破解方案,它以博弈论作为理论基础、以"囚徒困境"作为基本模型,符合法定条件的卡特尔成员能够得到法律责任的赦免。在实践中各国的赦免政策不尽相同,本文通过比较、例证,认为许可赦免的多重申请、准予申请人出于取证的目的继续参与卡特尔、限制赦免的自由裁量权更为有效,我国《反垄断法》第46条仍需进行制度完善,构造双重风险体系。

    2008年01期 No.5 66-77页 [查看摘要][在线阅读][下载 222K]
  • “刀把子”的隐喻学阐释——分析人民法院性质与职能的新进路

    刘风景;

    从新中国建立到上个世纪90年代中期,人们往往用"刀把子"来喻指人民法院。由于形势的变化,现在"刀把子"一词已淡出人们的视线,但围绕它所形成的词与物、现象与本质的复杂关系,却具有重要的学术价值。如果以手术刀为喻体重新理解"刀把子",仍可以有效地展示人民法院、审判权的基本特征,重构后的"刀把子"论仍具生命力。

    2008年01期 No.5 78-90页 [查看摘要][在线阅读][下载 240K]

争鸣

  • 也论用拾得的信用卡在ATM机上取款的行为性质——与刘明祥教授商榷

    张明楷;

    ATM机内的现金由银行事实上占有,信用卡持卡人在法律上占有信用卡记载的现金,用拾得的信用卡在ATM机上取款的行为,不可能成立侵占罪;不能依照德国、日本刑法有关使用计算机诈骗罪的规定,解释我国刑法中的信用卡诈骗罪的构成要件;信用卡诈骗罪是诈骗罪的特殊类型,机器不能被骗;用拾得的信用卡在ATM机上取款的行为,不是成立信用卡诈骗罪,而是成立盗窃罪;此外,我国刑法没有必要增设使用计算机诈骗罪。

    2008年01期 No.5 91-108页 [查看摘要][在线阅读][下载 338K]

评论

  • 言论自由与公民宗教——从焚烧国旗案看美国自由派与保守派之争

    强世功;

    本文通过对美国联邦最高法院判决的"焚烧国旗案"(Texas v.Johnson,1989)的细致解读,展现了美国宪法判例中将"表达性行为"也纳入言论自由保护范畴所引发的一系列法律和政治难题,由此成为自由派和保守派的争论焦点。就法律问题而言,最大的争议在于最高法院对州政府使用"治安权"来干预与言论有关的行为应当采取怎样的审查标准。这些法律技术的争议反映了自由派与保守派对言论自由的不同政治立场。自由派把言论自由视为美国宪法的最高价值,因此对任何限制言论自由的行为必须采取严格审查,而保守派看来,国旗应当理解为公民宗教,超越于思想市场的范畴,不应采取严格审查标准,而应接受人民对这些问题的朴素看法。这样的争论涉及现代自由主义思想的根本困难,以及美国信念在自由主义问题上陷入的困境。

    2008年01期 No.5 109-125页 [查看摘要][在线阅读][下载 307K]
  • 论人身损害赔偿标准之确定——对“同命不同价”的解读

    佟强;

    本文以类型化的分析方式,结合不同观点,探索人身损害赔偿的根本目的,并通过对生命价值的研究,得出不存在独立于物质赔偿与精神抚慰金之外的其他赔偿类型,民法传统的赔偿模式具有合理性。同时,论证了受害人死亡赔偿金的法律性质应指死者亲属的抚养费,而非其他。此外,本文还对人身损害的整体不可能具有"同价性"及其背后的社会原因以及"同命同价"口号所具有的社会误导性进行了具体解读。

    2008年01期 No.5 126-136页 [查看摘要][在线阅读][下载 196K]
  • 行政管理体制改革:问题、路径与目标模式

    青锋;范晓莉;唐军;张希;周先旺;郭浩达;沈爱民;陆志远;陈坚;王宇科;赵莉莎;

    本文认为必须在坚持基本政治体制的基础上,着力改革行政管理体制,以实现政治体制促进经济社会发展的目标。行政管理体制改革的重心在于行政执法体制改革。本文在全面论述政府职能转变的基础上,明确提出政府职能转变与推行行政执法责任制相结合的量化路径和可以实际操作的方法。在分析不同行政管理体制改革的目标模式的基础上,提出以法治政府为中心的多重目标模式。

    2008年01期 No.5 137-146页 [查看摘要][在线阅读][下载 168K]
  • 法学方法论的概念及其地位

    王夏昊;

    法学方法论中的"法学"指的是法教义学,是对法学方法的反思和理论化。法学方法是法律人将现行有效的法律规范适用于个案纠纷获得一个正当法律决定的过程中所使用或遵循的方法。法学方法具有评价性、体系性和分析性。相对于其他法学分支,法学方法论与法律实务联系得最为密切,在法学体系中具有独特的地位与功能。

    2008年01期 No.5 147-158页 [查看摘要][在线阅读][下载 209K]